"古代中国人在整个自然界寻求秩序与和谐，并将此视为一切人类关系的理想"①。和谐稳定自古乃中华民族孜孜以求的目标，反映在司法领域则以"和谐无讼"为理想状态。诚如孔子所言："听讼，吾犹人也，必也使无讼乎"②。古代"法官"致力于息讼，体现了中华民族传承千年历史文化的精髓，蕴涵的理念与现代司法理念颇为契合，已被证明有助于平息争端，解决纠纷，和谐社会；传统息讼止争的主要方式--中国的调解制度在西方受到普遍认同，被誉为"东方经验"。然而，一些同仁忽视中国宝贵的文化遗产，习惯于模仿甚至照搬西方的东西，以致在中国传统调解制度基础上衍化出的"非诉讼纠纷解决机制"（ＡＤＲ），被国内学界视为"西方经验"予以引进，成为研究的热点。这值得我们深刻反思。引进"西方经验"和借鉴本土资源，是两种不同的选择，客观地说各有利弊。但传统息讼思想关注社会和谐与秩序，反映了中华民族特有国情，文化的传承性使借鉴古代经验有"西方经验"不可比拟的优势，且更加符合中国特色和谐社会的需要。因此，我们应不崇洋不媚外，积极地研究借鉴中国古代的息讼经验，以之改进当代司法实务，提高当代息讼水平，促进和谐社会建设。
　　一、以"和"为要。研究借鉴古代息讼经验，继承中华民族文化传统，充分发挥司法职能作用，是构建和谐社会的迫切要求
　　（一）借鉴具有迫切性。古代息讼理念很多方面与现代法治理念"暗合"。研究借鉴古代息讼经验有非常重要的意义，且有助于解决当代司法面临的迫切问题。
　　有利于法官和谐意识的养成。构建和谐社会需要法官具有和谐意识。古代法官将是否有利于社会和谐作为裁断考虑的首要因素。在他们看来，"法律审判的目的并不在审判本身，而在审判之外，这之外固然有个'公平公正'的追求，也有'和睦相处'的重要。而且，更需得到的正是'和睦'"③。通过学习古代息讼经验，深切体会其思想内涵，可以培养当代法官的大局观念，和谐意识，更为关注裁判的社会效果，从社会整体利益妥当性思考纠纷的产生和解决办法。实践中，很多法院已作了有益的探索。广州市萝岗人民法庭在和谐理念指引下，民事案件调解服判率达９３％，洛阳市吉利区人民法院２００６年上半年案件调解率达到８３％，江西南康唐江人民法庭的卢洪法官几年来所经办案件调解率均在７５％以上④。但还没有普遍性。我们要继续强化法官的和谐意识，以司法的社会效果强化法律效果，促进和谐社会建设。
　　有利于和谐人际关系。人际关系是古代官员断案时考虑的重要方面。特别在涉及家庭、亲族的诉讼中，他们往往重视人际关系的维持。而当代司法多数情况是仅仅依据法条生硬判决，"尤其在民法范围里，他并不是在分辨是非，而是在（简单地）厘定权利"⑤。在很多情况下将人际关系紧张了，社会矛盾变得更加复杂。正如苏力教授所说："似乎法律得到了执行，似乎公民权利得到了保障，似乎正义战胜了谬误"，但它损害了"社区中原来存在的尽管有纠纷但仍能互助的社会关系，损害了社区中曾长期有效、且在可预见的未来村民们仍将依赖的、看不见的社会关系网络"⑥。当代法官宋鱼水"辨法析理"，让当事人"胜败皆服"，用事实证明了和谐人际关系的极端重要性。在一起商业秘密侵权纠纷中，经宋法官调解后当事人重新握手并再次成为亲密的合作伙伴。原告律师深有感触地说："两个冤家重新走到了一起，成为盟友。这样的结果远远超出了对案件判决的意义，成为法院化解社会矛盾的典范"⑦。可见，在中国这个"人情社会"，通过合适的方式，使双方平心息讼，"易仇为恩，返薄为淳"，保持良好的人际关系，无疑更符合中国国情。
　　有利于"案结事了"。"案结事不了"已成为当代司法迫切需要解决的问题。现实中，很多案件终结并未真正解决纠纷，反而企业倒闭了，损失扩大了，相当数量的案件出现"执行难"。究其原因，固然有社会诚信降低的因素，但也不能忽视法官审判理念不当、裁判方法简单、目光短视的问题。近十年，案件调解结案率在全国下滑的事实应引起足够重视（见下图１）⑧。　　　　
　　古代司法官员在实践中，不只着眼于单个案件的是非判断，而是考虑长远，探求如何将纠纷在社会层面真正化解，恢复原有秩序，做到以判息讼，以判止争，收到了很好效果。学习古代息讼经验，将有利于改进法官的审判理念，更加关注社会效果，关注纠纷真正化解，做到"案结事了"。
　　有利于遏止"缠诉上访"。涉诉上访已成为影响社会稳定，受到全国上下广泛关注的重大问题，迫切需要解决。据查，２００５年最高人民法院处理涉诉信访１９６９５件（人次），地方各级人民法院共处理涉诉信访４３５５４７件（人次）⑨，为数之多，规模之大，不得不令人震惊和反思。法院疲于应付信访批示，正常的诉讼秩序被影响，有限诉讼资源被浪费；一些案件当事人缠诉上访，形成累讼，影响社会安全稳定。借鉴古代经验，探索息讼止争的有效方法，从根源上解决和控制"缠诉上访"，已成为当务之急。
　　（二）借鉴具有可能性。不可否认，古代司法与现代存在着较大差异，官员行政兼领司法的身份、乡人淡薄的权利意识等都与现代区别明显。但纵观古今种种相似之处，我们确信在与息讼相关的领域，这种相似性远远大于相异性，古代息讼经验可以在当代得到很好的借鉴。
　　古今争讼均有类似的"熟人社会"背景。古代社会是由熟人组成的"乡土社会"，是一种长久存在的"秩序共同体"，也是息讼得以发挥效力的社会基础。这种结构虽然在当代发生了一定变化，但在广大农村却仍占据主导地位；即使在高度商业化、由陌生人组成的都市里，人们也以同乡、同学、战友关系为纽带，致力于在单位、社区建立和睦友好的关系。它同中国小农经济条件下的"乡土熟人社会"确有区别，但终究是一种由陌生人变熟悉的"熟人社会"。这是一种在"陌生人社会"重新建立"熟人社会"的有趣过程。社会结构的相似性决定了社会需求的同一性，两种社会都表现出了对和谐与秩序的追求。如美国学者柯恩所说："纵然在儒教和毛泽东思想之间存在重大差别，但两种主流意识形态显然都对诉讼没有兴趣，并且都高度倚重'批评--教育'，自我批评和'自愿'"⑩。"熟人社会"的相似性、社会需求的同一性为息讼经验的借鉴提供了合适的土壤。
　　古今当事人具有相同的诉讼心理。"和为贵"是中国传统诉讼思想。古代法官在息讼实践中多利用当事人的这种心理，"委曲求全"，以"和"止争。这种传统仍主导着当代人们的思想。当事人在诉讼中仍更多地考虑"人情"、"面子"，不想因讼结仇，所谓"多一个朋友多一条路，少一个仇人少一堵墙"，能够将纠纷和解平息仍是最佳选择。这与西方大不相同，梁漱溟曾说，"在中国说，本来是一家里的事，不愿到法庭去；在中国人，如果两面一打官司，则彼此便同仇敌一样，有的好几辈人都和解不开"。这是中国的国情，这种诉讼心理的相似性有利于古代息讼方法的借鉴。
　　古今法官有相似的息讼职守。古代官员的职能是"定分止争"、"断狱听讼"，使讼理政平，人民"怀而不欺"，治内和谐无争。当代法官的职责是"忠实执行宪法和法律，全心全意为人民服务"，"化解矛盾，维护社会稳定，维护国家利益，维护社会正义和公德，保护市场主体的合法权益，保障审判结果可实现性和高公认度"。可见，在通过司法来解决民间纠纷实现良好的社会秩序方面，古今法官有着共同的追求，有着相似的息讼职守。（未完待续）

              来源：天下论文网                                   作者：叶三方